Bu yazımızda; bir kişiye ait sosyal medya hesabının herkese açık olduğu, yani hesap sahibinin onayı gerekmeksizin hesaba erişilebildiği durumda, başka bir kişinin bu hesaptan ses, görüntü veya herhangi bir başka veriyi elde etmesi veya bu verinin paylaşılmasının 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 136. maddesinde yer alan kişisel verileri hukuka aykırı olarak ele geçirme suçunu oluşturup oluşturmayacağı değerlendirilecektir.

5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun “Verileri hukuka aykırı olarak verme veya ele geçirme” başlıklı 136. maddesine göre; “Kişisel verileri, hukuka aykırı olarak bir başkasına veren, yayan veya ele geçiren kişi, iki yıldan dört yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır”.

Maddede; kişisel verileri hukuka aykırı olarak bir başkasına veren, yayan veya ele geçiren kişinin cezalandırılacağı ifade edilmiştir.

TCK m.136’da düzenlenen suçun konusu kişisel veridir. Kişisel veri; 6698 sayılı Kişisel Verilerin Korunması Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı m.3/1-d’de, “kimliği belirli veya belirlenebilir gerçek kişiye ilişkin her türlü bilgi” olarak tanımlanmıştır.

Verileri hukuka aykırı olarak verme veya ele geçirme suçu seçimlik hareketli olarak düzenlenmiştir. Bu hareketlerden herhangi birisini veya daha fazlasını birlikte icra eden fail hakkında, yine TCK m.136’da gösterilen bir ceza uygulanacak, fakat birden fazla seçimlik hareketi birlikte gerçekleştiren fail hakkında cezada bireyselleştirmeye gidilirken, cezanın alt haddi yerine üst haddine doğru veya üst haddi tatbik edilebilecektir. Fail tarafından seçimlik hareketlerden herhangi birisinin icra edilmesi, verileri hukuka aykırı olarak verme veya ele geçirme suçunun tamamlanması için yeterli görülecektir.

Verme, bir kimsenin elindeki şeyi başkasına vermesini; yayma, bir kimsenin elindeki şeyi birden fazla kişinin bilgisine sunmasını, vermesini, ulaştırmasını; ele geçirme ise, bir kimsenin bir başkasında olan materyali onun rızası dışında veya rızasıyla elde edilmesini ifade eder.

TCK m.136’da düzenlenen suçla korunan hukuki yarar kişisel verilerin korunması hakkı olup, iki fıkradan oluşan maddenin ilk fıkrasında kişiye ait “kişisel veri” niteliği taşıyan her türlü bilginin hukuka aykırı olarak bir başka kişiye verilmesi veya yayılması veya ele geçirilmesi suç sayılmış, suçun konusunun 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu m.236/5-6 uyarınca kayda alınan beyan ve görüntüler olması durumunda, faile verilecek 2 yıldan 4 yıla kadar hapis cezasının bir kat artırılacağı belirtildikten sonra, TCK m.137’de bu suçu da kapsayan iki bent halinde nitelikli hale yer verilmiş olup, failin kamu görevlisi olup, görevin verdiği yetkinin kötüye kullanılması veya belli bir meslek ve sanatın sağladığı kolaylıktan yararlanmak suretiyle verileri hukuka aykırı olarak verme veya ele geçirme suçunun işlenmesi halinde verilecek cezanın yarı oranında artırılacağı ifade edilmiştir.

Suçun maddi ve manevi unsurlarının gerçekleşmesi halinde, fiilin hukuka aykırı olduğuna dair bir karine gündeme gelir. Ancak olayda bir hukuka uygunluk sebebi bulunduğunda, TCK m.136 kapsamında gerçekleştirilen fiilin suç oluşturmadığını söylemek gerekir. Kanun koyucu da m.136’da hukuka aykırı kavramına yer vermiştir.

6698 sayılı Kişisel Verilerin Korunması Kanunu m.6/1’e göre özel nitelikteki kişisel veriler; kişilerin ırkı, etnik kökeni, siyasi düşüncesi, felsefi inancı, dini, mezhebi veya diğer inançları, kılık ve kıyafeti, dernek, vakıf veya sendika üyeliği, sağlığı, cinsel hayatı, ceza mahkumiyeti ve güvenlik tedbirleriyle ilgili verileri ile biyometrik ve genetik verileridir. Bu veriler sınırlı sayıda sayıldığından, özel nitelikli kişisel verilerin kıyas yoluyla genişletilmesi de mümkün değildir. Özel nitelikli kişisel verilerin işlenmesi kural olarak yasaktır. Bununla birlikte; ilgilinin açık rızasının bulunduğu veya ilgili kişinin alenileştirdiği kişisel verilere ilişkin ve alenileştirme iradesine uygun olduğu hallerde, özel nitelikli kişisel verilerin işlenmesi mümkün hale gelmektedir (m.6/3-a,ç). Görüldüğü üzere kişinin kişisel veriyi alenileştirilmesi, kişisel verinin işlenmesi için hukuka uygunluk sebebidir. Ancak işleme, alenileştirme amacına uygun olmalıdır. Bunun yanında; kanun koyucu özel nitelikte olmayan kişisel verilerin ise, ilgili kişinin........

© Hukuki Haber